对于网吧付费复制的行为,笔者认为,从网吧承担的注意义务看,应该承担较轻的注意义务,因为付费的行为,将注意义务转给网娱平台,网娱平台商在收取费用后,有义务保证提供下载的游戏的合法性和取得的正当性,网吧虽然侵犯了著作权人对游戏作品的复制权,但可以免除赔偿责任,赔偿责任应由网娱平台商承担。对于网吧的免费复制行为,由于网娱平台主要是为了宣传其提供的服务,目的是为了让网吧付费选择其更优质的游戏更新服务,这种情况下,网吧的下载行为是主动的,应该承担较严格的注意义务,网娱平台应承担严格的注意义务,网吧与网娱平台应共同承担侵权赔偿责任,并根据注意义务的程度承担相应的侵权赔偿责任。
侵权人构成侵权的情况下应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。司法实践中,因被告所处的地域不同,法院判决侵权人赔偿的数额差距很大。如何使赔偿数额确定在一个合理的范围内,这是审判实践中应该研究的问题。
笔者认为,单机游戏不同于网络游戏,其发行量会受制于市场、玩家的爱好程度、游戏投入市场时间的长短,确定赔偿时,可以根据被侵权人的请求,按照其因侵权行为所受到的直接损失和预期应得利益的损失计算赔偿额,也可以按照侵权人因侵权行为所得利益计算赔偿数额。侵权人不能证明其成本或者必要费用的,其侵权行为所得收入,即为所得利益。赔偿数额的范围依法应在50万元以下确定。